为什么刑法这么难学？ 第1页

我就大概地说说刑法主要讲什么吧。

1、刑法的目的

学刑法，尤其是总则，一定要学着从宏观上看待问题。

人类作为群体生物，彼此之间会发生一定的冲突，因此宪法、其他法律、道德等等人类群体的生活准则赋予每个人类主体（包括孤立的人类个体和一定数量的人类集体）一定的权力与权利。然后，《刑法》对每个人类主体与外界的冲突矛盾画出底线：不得侵害到其他主体的权力和权利。所以，《刑法》保护的就是人类主体的正当权益不被非正常行为破坏。它像一件盔甲，在宏观上保证了整个人类群体生活各个方面的“秩序”正常进行。

但是，《刑法》是有国别的，它只能用于我国国土之上的犯罪，或者用于涉及我国公民的犯罪。

2、刑法的发展

我国刑法从建国后就开始着手准备制定，50年代初就有了初稿，后来反复修订，但是当时这些初稿也是法院办案时的参考。后来60-70年代中的某个历史事件中断了刑法的制订，到1979年，全国人大临时通过了一个比较简单的刑法，先应急用着。

但是，人类主体对正当权益的破坏是与时俱进的，而80-90年代正是我国经济发展很快，这段时间内，全国人大以单行刑法的形式（如《全国人大关于打击XXX的决定》）来规定新的破坏行为。所以，1979-1997年间的《刑法》就像不是套装的盔甲散件，主体是一件胸甲，然后在不同的时期，根据不同的需要再随意搭上奇怪的头盔、肩甲、腿甲等等。

这样不成套的《刑法》盔甲显然存在很多软肋，于是1997年，全国人大对刑法作了修订，把需要保护的各种正当权益搭起一个框架。这相当于先把整套盔甲大体拼凑起来了，这之后，如果再有需要与时俱进的修改，就以《刑法修正案》的形式直接打补丁，在主体上修改。目前共打了9次补丁。

而这个大概的框架则是刑法分则的内容：

• 对国家的保护：危害国家安全的犯罪，危害国防利益的犯罪
• 对社会的保护：危害公共安全的犯罪，破坏市场经济秩序的犯罪，妨害社会管理的犯罪
• 对个人的保护：危害公民人身、民主权利的犯罪，侵犯财产的犯罪
• 对特殊职业的限制：贪污贿赂罪，渎职罪，军人违反职责罪

另外，不同历史时期刑法条文的不同会带来冲突：如果犯罪时的刑法是A、审判时是B，则原则上采用犯罪时的A法，但是如果B法更轻则适用B法。这是刑法的溯及力。

对于过了很长一段时间还没被发现的犯罪，刑法就懒得去打击了，不再追究。这叫追诉时效。

3、犯罪

你觉得张明楷的《刑法学》看着头疼，我估计最主要就是犯罪理论看不明白，事实上整个刑法学中就是在“什么是犯罪”这问题上很有争议。

但是抛开理论不谈，先别去管什么四要件三阶层之类的犯罪构成，“犯罪”实际上是个非常明确的东西：

犯罪就是一个人（或集体）破坏了刑法保护的某种权益，他对此有过错，我们要处罚他。

一般情况下，犯罪者都是自然人；少数情况下，单位也可以成为犯罪者。

刑法保护的某种权益

这个非常好理解，即使没学过法律的人，也都知道有个“罪刑法定原则”。刑法对权益的保护，是以“不准做XX”来表达的。而具体不准做哪些事，都写在刑法分则里面。因此，一个犯罪行为，它首先是刑法分则的具体条文禁止实施的行为。这些具体被禁止的行为，都对应着某些被保护的权益。

另外在特殊情况下，行为所侵害的权益并不受刑法保护（对不法侵害者进行的正当防卫），或者要为了保护更大的权益而被牺牲（紧急避险），或者这种保护被解除了（职务行为、业务行为与被害人承诺）

有过错

• A、它要求“破坏行为”与“权益被破坏”在逻辑上存在引起与被引起的关系，即因果关系。它通常要求行为是结果的充要条件，这种情况下，实施行为的主体有过错。

但是，这仅仅是第一重判断。在特殊情况下，行为只是结果的必要条件，但不是充分条件，所以除了这个基本判断之外，还要考虑两个方面：

• B、实施行为的主体，主观上能否认识到“行为引起结果”；
• C、这个“行为”，客观上是否增加了法所保护的权益被破坏的风险。

其中对于B，如果他能认识到，那么有可能是积极追求“行为引起结果”（直接故意），可能是放任“行为引起结果”（间接故意），可能是应当预见“行为引起结果”而不能预见的过失，也可能是虽然预见“行为引起结果”但轻信能够避免。

如果他不能认识到，《刑法》也设置了几种情况：不满14周岁的人和不能辩认、控制自己行为的精神病人，一概认识不到；14-16周岁的人和尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人，有限认识不到。

综合以上这些内容，判断一个人的过错严重到一定程度，才是犯罪。但是具体的程度，只能笼统地说是存在“社会危害性”。

要处罚

具体的处罚内容，称为刑罚，分为主刑与附加刑。

• 主刑有死刑、无期徒刑、有期徒刑、管制、拘役。但是死刑和无期徒刑之间在具体运用的时候，还夹杂了死刑缓期执行、死刑缓期执行并限制减刑、对贪污受贿犯罪的终身监禁这三种。
• 附加刑有剥夺政治权利、没收财产和罚金。对外国人还可以驱逐出境。

在具体确定刑罚时，还要考虑量刑情节，如自首、坦白、立功等。

刑罚在具体的执行过程中，还包括三种特殊的执行方式：缓刑、减刑和假释。

4、犯罪的完整与不完整

一个犯罪，从产生动机、到准备条件、到着手实施、到权益被破坏、到产生损害结果，有时间上的延续。这其中，在不同的时间点，就会产生犯罪的完整与不完整的问题。

犯罪形态

在犯罪的进程中，仅仅只有动机时，还是不是犯罪。

到准备条件时，就是犯罪的预备。

着手实施、破坏权益、产生损害这个阶段，根据成立具体犯罪的要求不同，又分为犯罪既遂与犯罪未遂。

如果在犯罪的进程中实施者良心发现而中止，没有发生损害结果，那叫犯罪中止。

犯罪的数量

犯罪行为有时候会破坏多个权益，这些权益可能是同种权益，也可能是异种权益。因此又产生了“这是几个犯罪”的问题，牵连犯、竞合犯、继续犯，等等。

共同犯罪

实施犯罪的人不止一个，那还会产生共同犯罪的问题。

而根据参与者加入的时间不同，或者所持的主观认识不同，或者所具备的实施犯罪的条件不同，或者具体的行为内容不同，又有各种不同的区别。

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总的来说《刑法》就是这些内容，如果你看完之后，能建立起对于刑法（尤其是总则）的大概的认识，再去翻书看涉及的具体理论，可能会更容易理解一些。

另外，如果你有空，我建议你先好好学一下《逻辑学》，不需要太深入，基本的一些逻辑知识能弄就行了。逻辑清晰了，刑法学起来才顺手。

教材的选择上，如果你们学校没有强制使用张明楷的书，我推荐陈兴良的《刑法学》教材，里面的理论是结合案例来讲的，可以帮助理解。

张明楷的教材问题在于它夹杂了一些张明楷自己的研究观点，与我国当前的刑法、传统刑法观点以及刑法实务不在同个频道。如果你有条件，也有追求，在刑法总则方面，可以把高铭暄、陈兴良、张明楷这三个人主编的刑法教材放在一起看，综合比较。如果没有，就学校发哪本就用哪本吧。

在学刑法之前，先把《刑法》的总则部分法条读一遍，基本上你就只剩犯罪理论不好理解了。

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有人提到分则也不好学。

分则的难点在于：法律解释、罪与非罪、此罪与彼罪、一罪与数罪这几个方面。

分则要学得好，是需要增加知识储备的。这知识储备包括对刑法总则，主要是犯罪这一块的知识理解，以及对相关司法文件（主要是法律解释）的阅读与记忆。

其中法律解释主要来自两方面：一方面是最高法、最高检之类的司法机构制定的司法解释或司法解释性质的文件；另一方面是法学家们从学理角度作出的解释。在学习的时候要多结合相关罪名的司法解释来看。

对法律解释把握得准确之后，罪与非罪、此罪与彼罪就容易区分了。

至于一罪与数罪，非常零碎，我一时也想不到有什么比较好的方法，只能是记忆具体的罪名。

在教材上，建议用高铭暄的书，比较传统，没什么太标新立异的内容，新学者容易入手些，以此为基础，无论将来从事实务还是继续深入做理论研究都比较顺。张明楷的书，我一向是建议只作为参考，不要作为主攻，他的《刑法学》优点在于观点比较全面，缺点是他的“本书观点”不怎么随大流，知乎上张的信徒太多，我就不说太多张的坏话了。

如果你还有多余的空闲，我推荐你看王作富的《刑法分则实务研究》，目前似乎是到第五版，缺少刑法修九的内容。不过这个已经是超纲了，更适合从事刑法业务等工作的人去读。在我用过的工具书里，感觉这套书的观点和理论比《刑法罪名精释》更加全面，同时兼顾教材（理论研究）与工具书（实务操作）的功能，而且夹杂很多案例，我觉得是非常适合职场新人去理解与学习分则罪名的。但是对于本科生，就只能作为课外读物了。