怎么防止被诬告强奸？ 第1页

最近三年，我接手了四单强奸案，四个男人涉案“强奸罪”，但是我都救出来了，我认为他们都是冤枉的。

此前两个案件我也写了辩护过程，链接如下：

这里把另外两个案件也写一下，因为最近找我咨询的强奸案也比较多，我从未如此深刻地认识到，原来男人在两性关系中风险如此之高，如此容易被诬告。

我想借这两个小案例，引出另一个有一定价值的话题：男人该怎么防止被诬告强奸？

先讲案例。

案件一：老板不要老想着白嫖女下属。

大概案情是：一个做出口贸易的老板新招了一名女员工，很年轻漂亮，工作也很有激情。老板也是比较年轻的，30出头，两个人没多久就产生的暧昧关系，发生的多少次关系家属不知道，总之女方报警了，老板被传讯到派出所配合调查。家属联系的我。

男方家属提供了几个重要信息：

一、女方刚刚报案，男方不是在“事发”现场被抓的，而是被公安传唤去配合调查的。推测应该还没正式立案。

二、女方和男方有感情纠纷，女方入职男方的公司半年时间，两人是老板和员工的关系，但有些暧昧关系。具体做过什么，家属不清楚。

三、女方之前有提过要钱，未获满足。

我只给了一个建议：火速与女方谈赔偿问题，条件是她撤回报案。

这个决策有几个背景知识：

一、公安接到报案之后，不是马上立案的，公安在“立案”之前会有一个“受理”的动作。受理不等于立案，只是一个前置程序，公安会对证据进行评估，看有无犯罪事实，证据能够初步证明有犯罪事实的，才会立案。但是受理之后证据不足的是不会立案的。

二、强奸案，公安通常是比较谨慎的，因为证据通常情况下不太充分，男女双方有感情纠纷、经济纠纷而诬告的情况也比较多。这种事发之后女方没有报警，时隔多日报警的，公安会更加谨慎。

三、男女有感情纠纷，证据又不足的，如果双方能协商好，公安是乐于接受的。草率立了案结不了案，还可能错误羁押，实在没有必要。

结果很快，男方赔了女方一笔钱，女方撤回报案，公安还没有立案，案件就结束了。甚至没来得及和我签个合同，我自然没有机会收律师费。

案件二：又是老板与员工的关系。

没多久，我又遇到一个老板与员工之间（也是入职半年左右）的案件，两人已经暧昧有段时间了，但是尚未发生过性关系。案发地点是在自己的办公室，办公室外还有两名员工加班。案发这天天气本来比较冷，但是女员工还是穿了一件齐臀的旗袍，主动申请加班，给老板拿外卖进入办公室，在办公室一番调情之后，两人干柴烈火，在沙发上运动起来。但是前戏很长，男方刚进入几下，女方就脸色一变，给“男友”、“妈妈”分别打电话哭诉，妈妈报警，男友十分钟赶到办公室,公安也随后赶到，把人带走了。

此案轻松立案，现场报警，现场抓获，男人被拘留了。

他此前是坚决不认罪的，他感觉自己被套路了，但是架不住他原来的律师劝他做认罪认罚（之前律师不是我，现在也没委托我），说认罪之后就可以出来了，家属也已经赔偿了被害人一笔巨额赔款（50万），拿到了谅解书。检察官提审时也讲认罪认罚就可以不批捕。

他没坚持住，做了认罪认罚，之后，他也确实没有批捕，人取保出来了。

但是这个案例是有深刻教训的：

一、赔偿的时机不对。

a) 应该在女员工或她“妈妈”说要报案之后，真实报案之前主动赔钱，争取对方不报案或撤回报案。这是我让上一个老板火速赔钱的原因。

b) 公安正式立案之后，如果自认构成犯罪，想从轻处罚也要赶紧赔偿，取得谅解。

c) 如果认为自己不构成犯罪，就不能赔偿女方。自己没有过错，为什么要赔？！这个时候赔偿，一来不影响定罪，二来反映男方自认有错。深圳小小高的案件，公安也给了小晴家属联系方式，让我方主动协商赔偿问题，我只打了个道歉的电话，但是未谈赔偿。能否定罪尚不清楚，何来赔偿？

这个案件里还有个恐怖的细节，就是女员工和她“男友”、“妈妈”全程不主动说要钱，不主张金额，等男方家属主动提出赔偿。这是高手啊，我甚至怀疑是职业的，避免了自己“敲诈勒索罪”嫌疑。

这比陈露和她的闺蜜高太多了，陈露毕竟不是专业出生，对法律不熟悉。

二、不应该认罪认罚。

a)如果坚持自己不构成犯罪，就不要认罪，否则以后再翻回去，难度就大太多了。

b)现在的认罪认罚制度已经有些流于形式了，法院已经有些反感了。相应的量刑建议越来越不被法院采纳。

c)目前检察院正在推行少捕慎捕，不认罪也大概率会不批捕；强奸案本来证据就难达充分的条件，不批捕是常态。检察官拿认罪认罚来作为不批捕的条件就算了，原来的律师也想不明白，一起劝当事人认罪。

d)司法整顿之后，法院判缓刑是极其谨慎的，强奸既遂几乎不可能缓刑（当然我拿到了一个）。现在嫌疑人取保出来了，法院宣判之后还要收羁的。这认罪认罚和取保候审有何意义？

就这样，一顿骚操作之后，无罪的案子搞成有罪，钱财也损失了。解决这样的案子，就像下象棋的残局，难度很大。

以下是总结和反思

几宗强奸案办完之后，我发现强奸罪诬告率高的惊人！目前我经办的四个“强奸犯”全部救出来了，其中只有一个定罪了，但是也由于证据存在瑕疵，做了控辩交易，法院给了缓刑。

色字头上一把刀，不是一句空话！色，男人舍弃是不可能的了，但是应该注意色是有成本和风险的。古人已经提示我们了，刀，即是风险的意思。男人的风险主要有以下几种：

风险1：醉酒女人碰不得。

女人醉酒之后，法律会推定她没有反抗能力，没有性同意的意识，男人这时与之发性性关系，约等于主动吃牢饭。

还有人专门去酒吧门口“捡尸”，更是神仙难救。但是最近听闻“捡尸”形成了一条灰色产业链，去酒吧蹲守并“捡尸”的并不是真实性侵者，他们只是黄牛，他们把醉酒的女性带到酒店之后，另有“顾客”进入房间来实施性侵。当然，黄牛也是共犯，酒店都是有监控的，开房也需要身份证，还望自重。

风险2：迷药肯定有残留

各种催情水、迷药都是在残留的，案发之后2-3天之内都是能够在血液、尿液中检测出来的，希望这路朋友们也自重。如果女孩和男性聚会之后发现自己没理由地头晕、精神不振，就要怀疑一下自己是否被下药了，去医院验一下尿或血。

风险3：进房间不等于同意发生性关系

这种情况多发生在网恋奔现、约炮的场合，刚认识的陌生人、熟人之间都可能发生。尤其是深更半夜，两人酒后、宵夜之后，男人脑子一定要清醒，女人进你门，或让你进门，或共进一门，都不代表她同意与你发生性关系，最多只表示她能接受与你发生性关系的可能。女人是有权随时拒绝男人的，哪怕前戏已经开始，比如因为男人体味很重，行为很粗鲁，女人拒绝继续下去，都可以理解。

你觉得她深夜进门就是同意发生性关系，那是你的一种偏见，你要为你的偏见付出代价（罗翔老师观点，我很赞同）。

风险4：绝对不可对幼女有想法

这个不再重复，我能把小小高救出来，实属万幸。“不明知”的口子有多窄，前文已经说的很清楚了。

风险5：偷情转强奸

这种情况多发生在有夫之妇偷情被捉奸现场，女人为了保留自己的颜面，不被老公殴打，是有可能谎称自己不是自愿的。我辩护成功的第一个案例就是这种情形，

风险6：嫖娼转强奸

这种风险也是有的，也有真实案例找过我，只是定罪稍难。主要原因是嫖资未如实支付，男人要求超出约定的服务，男人过于粗暴惹怒小姐等。

风险7：仙人跳

原来的仙人跳都是女方背后的推手直接跳出来威胁男方给钱了事，不会真的报警，但是这种模式有敲诈勒索的嫌疑，客人也不是精心挑选的，不能保证客单价。因为遇到两起新型案例，我怀疑犯罪手法进化了，直接让美女入职公司去引诱老板，老板上勾后直接报案，不跟你瞎逼逼，公安立案之后，只通过刑事赔偿的方式获利，女方不主动要钱。因为老板支付能力强，客单价极高，一单几十、上百万很轻松。这是把公安玩成自己的打手了，这手段我是佩服的。

风险8：有感情纠纷就不要搞分手炮

如果男女双方有感情纠纷，女人已经对男人很反感了，就别搞什么分手炮，或者以为发生一次性关系，感情就能缓和了。男人这是递给女人一把刀，然后引胫就戮。女人如果想诬告男人太简单了，把衣服撕破一点，自己在大腿内侧狠狠捏出淤青，把自己嘴角打出点血。然后，男人就可以喜提“银手镯”一对。

风险9：婚内强迫妻子可能构成强奸

男女还在婚姻关系期间，特定情况下丈夫强迫妻子发生性关系是可能构成强奸罪的。比如两人已经感情破裂，处于分居状态，甚至已经在协议、诉讼离婚过程之中。罗翔也是持同样的观点，新闻也报道过此类案例，大家可自行检索。

男人应该怎么保护自己？答案都已经在前文中了，我再做几个总结：

原则性总结：尊重女性，敬畏法律！

遇到高风险的性伴侣：要获得女性明确同意再行动，最好留有证据。

如果不幸遇到诬告强奸：不要慌，是否认罪、赔偿，何时认罪、赔偿，参照前文。

如果遇到女人敲诈勒索：请参照吴秀波、霍尊。

补充于2022年1月9日。

感谢各位读者对该回答的认可，我补充几点意见：

一、我不是男拳，也不仇视女性，也不建议搞性别对立，我的最终结论是：尊重女性，敬畏法律！这是广大男性规避被诬告风险的最有力方法。只有在和高风险的伴侣交往过程之中，男性才有必要保留自己没有强迫女性的证据。具体方法我就不说了，懂的都懂。什么是高风险的伴侣和情形，我上面已经讲过了。

二、上面这篇回答是阉割过的，最原始的回答比这个还要精彩，链接如下：

三、其实，上面这几个案例是我辩护的最不精彩的成功案例，我在开头那里放了两个惊心动魄的强奸罪辩护案例，居然没有多少人点进去看。我这次直接把它们贴在下面。如果还有兴趣的，可以关注我个人的公众号：思维之图，或者加我微信：hahahahagao

成功案例一：一审有罪的强奸案，辩护成无罪的始末

一、接触案件
2017年5月中旬的一天，我照例来到XX看守所会见贺先生，说是会见，但我那时并不过问案件，因为我同时还是公司的产品经理，我主要是来汇报公司的运营情况，讨论产品开发的进展，案件有其他律师跟进。

实际上，自2015年从检院辞职以来，我已经有2年没有碰过刑案了，一直做着产品研发的事。

讨论完公司的事，他突然说有个案件，想让我辩护一下。

我问什么案？

“强奸案，和我同仓的一个小老乡，才20来岁，一审刚判了有罪，三年三个月，但是我觉得他是冤枉的。”贺先生说。

我眉头一皱，强奸案最不招人待见，而且一审已经定罪了，想扳回来的机率极小。公、检、法三道关卡下来，出问题的机率很小。这也是我辞职后转做不良资产的原因之一，我不想打麻将不能胡牌，太憋屈了。

“他和那个女人是情人关系，女的已婚，男的单身，应该说是偷情，他说没有强奸，这个小伙子也一直不认罪。”贺先生接着说。

“偷情可以转化为强奸，自愿可以转化为不自愿，这个没毛病。”我说。

“她应该是老公突然回来撞见，怕老公打，所以才改口说的强奸。”

“这个不构成合理怀疑。”我说。

“凭我做律师的直觉，我觉得这个小伙子不像是在骗人；但是可能是因为有个抢劫的前科，公检法不信他”。

优秀啊！还有抢劫前科。

贺先生以前确实也是名律师，但是没办过刑案，一直都是做不良资产，我不确定他的直觉准不准。

“他已经上诉了，你可以试试，如果不感兴趣也没关系。他有个哥哥在佛山XX家私厂打工，你可以找他拿委托手续，就说是张三（法外狂徒，就你做化名了）说的就行了。”

我内心是拒绝的。

"他哥应该经济能力一般，付不起很多的律师费，你等我出来给你补上"

呃......,瞬间头大。

“有可能会是一个无罪案件哦，遇到一个无罪案件可不容易。”

嗯，这个挠中我的痒点了，作为律师，哪个不想有几个无罪案件傍身，时不时吹吹牛呢？

聊完出了看守所，我看时间还早，查了导航，不是很远，心想案件或许真的有问题呢，先看下一审判决书也不妨。就直接去XX家私厂，打听到了张三的哥哥张大。

张大一眼看过去，一个忠厚老实的汉子，30出头。聊天发现他略木讷，不擅言辞，读书不多，小时候学过木匠，后来就一直在家私厂打工。他讲张三少年时早早辍学，在街头和小痞子混在一起，18岁以前犯过一次抢劫，出狱后，他就带到自己身边一起打工。这次出事，人关了一年了，都没敢和家里人讲。幸好他和父母关系很僵，从来不打电话回去，才瞒的住。

我听完不为所动，典型的犯罪嫌疑人的特征，我已经见过太多了。我只让他把一审判决书拿给我，我拍了照，就回去了。

二、疑点重重

回到家，看完判决书，大概事实清楚了。

张三和被害人小丽（化名）及小丽的老公王五（化名）都是工友和老乡关系，都在XX家私厂工作，也居住在同一层宿舍的斜对门。案发前张三（你应该姓王才对）已经和小丽偷情长达半年，偷情地点常在野外、小宾馆，还有这次的案发地点小丽和王五的宿舍。

案发在5月19日晚上收班后，工厂停电了，时值初夏，天气非常炎热，宿舍一片漆黑，大部分员工都在宿舍楼下乘凉。王五像往常一样借用张三的摩托车出门去买宵夜，张三也熟练地来到王五的宿舍。

半小时左右，王五拎着宵夜回来撞见，三人六目相视无语，沉默片刻后，张三从床上下来默默跪下，小丽开始哭泣。王五只说了一个”滚”！张三一言不发离开宿舍。

王五开始质问小丽，并打了一巴掌，小丽哭的更厉害了，说自己不愿意的，是张三强迫的。于是王五报警，警察到后，在宿舍楼的天台抓获张三，并将三人带回派出所，立案侦查。

上面的事实，是法院确认的事实，证据之间有也没矛盾。

问题的关键在于，半小时时间里张三和小丽之间到底发生了什么，两人的陈述开始有了剧烈的矛盾。

小丽称当天晚上她是不愿意的，因为还在生理期间，张三是带着酒气进来的，强迫她发生了性关系。她有拼命挣扎、哭泣、求饶，并拿头撞墙。她还描述了具体的姿势和下体的痛疼感，并确信张三有射精。

张三的供述里则完全相反，他称当天晚上是小丽发微信让他上楼找她玩，他只是和小丽躺在床上，聊天，相互抚摸，自己只脱掉了裤子，内裤都还没脱，根本没有发生性关系，也没有射精。

偷情可以转化为强奸，是读书时就知道的观点，只要案发这次女性不同意，就可以转化为强奸，何时何地都要尊重女性意愿，这是基本原则。

但是工作中遇到真实案例，这是头一次。根据以往的经验，强奸案定罪本身就比较困难，偷情转化为强奸，证据应该很难形成完整证据链，这个案居然成功定罪了，我顿时来了兴趣。

再往下看，我懵了，鉴定意见显示，小丽的阴道和内裤居然检出了张三的精斑！

那么，案件就简单了，两人言辞证据相互矛盾，那就看客观证据能佐证谁的说法。

小丽虽然也撒了不少谎，陈述可性度有问题。但是张三有犯罪前科啊，供述可信度也高不到哪里去。

所以，结合鉴定意见，那只能认定张三在撒谎，采信小丽的陈述。

张三被定罪，看起来没毛病。

但是还有疑问。

小丽在公安第一次询问时撒了谎，否认了与张三已经偷情长达半年的事实，第二次才承认。张三则一开始就讲明了两人偷情的事实。

公安有问两人上一次发生性关系的时间，两人都承认是在小丽生理期之前的5月12日。

精斑有没有可能是5月12留下来的？

如果是，这就是一个合理的怀疑。

我是不信的。

一审法官显然也不相信。

精液在阴道内只能存活3-4天是常识，5月12日到5月19日，隔了七天了，而且还在生理期。

难道张三天赋异禀？！

我不死心，先找了一个法医确认精液到底有没有可能在7天之后检测出来。因为存活是一个概念，精斑是另一个概念，可不一定是指活着的精子。

但是，法医很肯定地说隔着7天+生理期，绝不可能再检测出来。

我的斗志被点燃了，隐隐中感觉哪里一定有问题。

强奸案的证据链一般是比较脆弱的，很容易破解，或许真有机会拿下一个无罪案件。

我打电话通知张大来办委托手续。

三、接触证据

我花了一天时间，上午去佛山市中级法院把一审卷宗扫描出来，庭审录相也拷贝了一份。二审法官亲自送卷宗下来的，看起来很斯文、有学术气质的一个法官，我心中又轻松了一些。

这里实名表扬佛山市中级人民法院，每次去那里像去咖啡厅一样，有一种轻松、自在的感觉，工作人员有很强的服务意识。下一篇要讲的贺先生的无罪判决，也发生在这里。

下午去XX看守所会见张三。张三看起来并没有“法外狂徒”的气质，相反，也有些木讷，眼神有点游离，相貌中等。手背和手臂上有些简单的纹身，估计也影响了一审法官的心证。

他对我的出现有点意外，但也直接问是不是高律师。

我说是的，估计出仓的时间贺先生和他说过了。

简单介绍后，我直奔主题。

“5月19日晚，你们到底有没有发生性关系？”

“没有，千真万确。”

“那为什么检测出了精斑？”

“我也不知道，我后来想了一下，可能是5月18日留下来的。”

我突然一惊！有希望。

“5月18日你也找过她？”

“是的，找过，也在她房间里。”

“你们做了什么？”

“K交，因为她大姨妈还没走。”

“嗯？没道理啊，K交，阴道也不会检出精斑啊。”

“你射在哪里了？”

“她嘴巴里，然后她吐掉了。”

“你有清洗阴茎吗？”

“没有。”

“然后呢，你们有继续抚摸对方吗？”

“有。”

“抚摸哪里？有抚摸阴部吗？”

“有，她大姨妈已经走的差不多了其实。”

我瞬间感觉轻松了很多，这很清楚啊，合理怀疑找到了，5月19日的精斑可能是5月18日留下来的，不能根据鉴定意见就否定张三的供述。但为什么还被定罪呢？

“公安知道你们5月18日有K交过吗？”

“我有讲过。”

我赶紧翻卷，我内心极切地希望一审公、检、法没有发现这个情节，或者至少没有像我问的这样深入。

公安对他做了七次笔录，只有最后一次笔录中，公安问“你怎么知道小丽在生理期的？”

张三答：“因为我前一天也去找过她，因为她说大姨妈还没走，所以她就帮我K交的。”

再去看小丽的陈述，小丽也承认5月17或18日帮张三K交过一次，只是具体时间记不清了。这是很久之后的一次询问。两份证据可以相互印证。

心中有点窃喜，不出所料，公安想当然的认为K交不可能在阴道检出精斑，所以没有深究。

但我另一个疑问出来了！

“公安每次都问你，上一次发生性关系是什么时间，你为什么都不提5月18日K交的事情？”

“因为口交不是性关系啊”

我一怔！“那你觉得什么才是性关系？”

“插入阴道吧”

“那你觉得K交算什么？”

“他思索很久：性行为？”

哇哈哈，我心中狂喜，又一个灯泡突然亮了的感觉。

性关系或性行为，本来就没有一个权威、准确的定义。侦查人员和张三对性关系含义的理解就产生了偏差。公安在得知两人有偷情事实之后，每次讯问都问上一次性关系时间，应该也是想确定精斑的形成时间。由于理解不同，公安一直到侦查末期才意外发现案发前一天有K交一事。但对K交又没有深究，导致没发现这个合理怀疑。

我想我已经找无罪辩护的点了，很开心地结束了会见，并向他保证，会还他清白。

四、疑惑再起

我回到家后，开始看庭审录相。但是突然发现，一审开庭时，张三已经提到了K交一事，法庭已经进行过讯问和调查。

公诉人提了一个灵魂拷问：你有抚摸阴部，那就是没有插入，那为什么阴道内会检出精斑呢？

录相里，张三也怔住了，几秒后说他解释不了。

等于张三的辩解没有被采信。
我也怔住了，我赶紧去翻鉴定意见，确实是有5根阴道拭子（采集精斑的棉签）。

阴道内也检测出精液了？

按照张三的说法，只有可能在外阴或阴道口有精斑。

我又陷入疑惑之中。

当天思索良久，找不到答案。

第二天，我看着卷宗发呆，突然一张照片映入眼中，心中一阵狂喜！

法医从小丽身上提取5根阴道拭子是放在一起的！

谁能判断出哪根拭子是提取自阴道口，哪根是提取自阴道内呢？！拭子已经交叉污染了！

拭子提取，一般是由外到内的，从外阴、到阴道口、到阴道壁、最深可到宫颈口。

这个案件，由于张三供述没有射精，所以只要证实有或无精斑即可，不需要记录拭子的详细提取位置，公安没做那么细致。

公诉人根据现有证据根本无法证明小丽的阴道内留有精液。

我再细看鉴定意见，心中更乐了！

鉴定意见的结论只是写哪个样本（5根整体）是否检出精斑，不同样本之间的基因型是否相同。根本不会给出是不是阴道内检出精斑的结论。

也就是说，公诉人的问题根本就不成立！

我也不需要去纠结证据的证明力问题了。

差点被带到沟里去了。显然，张三和一审法官被带到沟里了。

欢喜之后，一阵愤怒涌上心头，这个公诉人在审查起诉时明显没有审查到两人在案发前一天有K交一事，在庭上张三说出来时，不仅没有引起重视，反而用歪理诘问，态度坚决，不容质疑的语气。
我都一时答不上来，法官显然也被唬住了，何况知识水平一般的张三。

作为公诉人的责任心何在？中立审查起诉的态度何在？
我想着，如果案件重审遇到他，我一定要在庭上折辱他一番。此案如果审查起诉用心，不可能起诉到法院。

还有一审的代理律师，原来有个中年男子，录相里显示，开庭时只来了一个年轻女律师（应该是助理），开庭过程羞的头都抬不起来，全部是没有质证意见。我翻了下委托材料，发现执业刚一年，20出头。
强奸案开庭，全是虎狼之词，根本不适合未经历练的年轻女律师来开。

五、其它细节

精斑的遗留时间，是本案的关键问题，这个合理怀疑无法排除，我已经有了很大的胜算。但是本案还有其它证据组成了完整的证据链，我决定把整个证据链一一敲碎！让公诉人心服口服，让法官没有顾虑地给我一个无罪判决。

证据一：

小丽的右肩膀位置有一个2*3cm的擦伤，声称是强奸时造成的（唯一伤口）。

我看着这个小伤口，呵呵一笑。

这个伤口位置、受伤原因都不符合强奸造成伤痕的特点。其一，伤痕面积很小，伤情很轻，和小丽陈述的强烈压制和反抗不符；其二，伤痕位置在大臂靠肩位置，而非常见的小臂，大腿内侧等；其三，伤痕为擦伤，如果是用手按压、紧握等方式造成的伤痕，应是软组织挫伤，表现为淤青或皮下出血、红肿；擦伤伤在表层皮肤。

我去做了取证，拍摄了小丽的工作岗位，证明这个伤口大概率是在工作时搬运木材造成的（张三有此辩解）。

证据二：

张三是在楼顶被抓的，楼顶简直是个很聪明的逃跑地点。但是他说自己在那里是为了看王五会不会伤害小丽。我去楼顶向下拍照片，证实确实可以看到3楼阳台。证明张三没有说假话，也没有逃跑。

证据三：

小丽说反抗时有大声呼救和哭泣，但是案发现场在3楼，而且小丽宿舍是靠路一边，根据现场情况，楼下乘凉的人不可能听不到小丽的求救。我从楼下角度拍了照片。

案件的可疑点还有很多，辩护时我都一一列举。这里已经显得不必要了，证据链已经被破坏的稀碎。

开庭变成了一种享受，审判长总是把头侧向我一侧仔细聆听，我就知道结果了。二审之后发回重审，果然遇到了一审的公诉人，他居然还在纠结那个问题，那就不能怪我不客气了。

重审开庭后，没过多久检察院撤案，决定不予起诉。最后成功申请国家赔偿。

成功案例二：强奸案既遂是如何争取到缓刑的？

王某强奸案，是我所同事崔晓峰主办的案件，因为他之前以民案、执行案件为主，没有办过刑案，所以找我一起来共同办理。至于为什么会找到我，据他讲是因为看过我的上篇文章：《一审有罪的强奸案，二审如何辩护成无罪》，留下了深刻的印象，感觉我对强奸案可能会比较有心得。

因为嫌疑人家庭经济能力一般，律师费给的很少，我只是背后指导。所有的会见、阅卷、文书写作由崔律师来完成，我来把关，最后带他开庭，我深知新人第一次开刑事庭会有多紧张。

一、批捕前的工

作批捕前的37天，是重点工作时期，目的是争取不批捕，因为一旦批捕，在捕诉合一的今天想取保候审是很难的。所以第一份文书是《不予批捕意见书》。根据崔律师会见时王某的陈述，他是不认罪的，称自己没有强奸被害人，2017年5月20日，案发当天被害人徐某（两人之前互不认识）经朋友介绍主动来找王某等人唱K，凌晨之后主动提出宵夜，宵夜结束已经是次日凌晨3点多，徐某主动提出开房，两人进入房间后顺理成章地开始搂抱、亲吻等等，但是当王某脱下徐某内裤后，遭遇徐某的抵抗，王某以为只是出于害羞，没有理会。但是王某也不争气，因为一人在广州打工，太久没有做AI，还未插入就射精了，射在女子小腹上。女子突然跑出房间去报警，王某认为是女子想讹诈他，他因为害怕也跑掉了。我听了这个案情也很高兴，认为可能又是一个无罪案件送上门了，大概率是不能批捕的。

但是，几天后的消息居然是批捕了！我很是惊诧：如果王某所述属实，不可能批捕的，另外强奸案的批捕率本来就偏低，这其中必有蹊跷。

二、看到证据后的分析案件

终于到了审查起诉阶段，崔律师去检察院拷回了全部卷宗，我一页一页地教崔律师怎么分析证据，就像当初八爷教我一样。当看到王某在公安侦查阶段的陈述，我脑袋一嗡：这个法（傻）盲（逼），这还不认罪呢，这和认罪有什么区别？

王某应该是不清楚法律对强奸罪的定义，认为阴茎插入阴道才构成强奸。但是他不知道那叫强奸既遂，如果未插入，也是构成犯罪的，只是属于强奸未遂而已。怪不得检察院批捕了，定罪是没有问题的。之前是空欢喜一场了。 但是，根据王某的陈述，或许我们可以辩护犯罪未遂。接着往下看，被害人的陈述里讲到王某有插入其阴道，但是有无射精她不清楚。我第一时间去看卷一的鉴定报告，结果被害人的阴道检出精斑了！

崔律师很生气：“犯罪未遂也不可能了，这个家伙撒的谎还真不少！”

有了之前那宗强奸案的经验，我不急了。

我再去看《现场勘验笔录》，禁不住嘿嘿一笑，指着一页纸问崔律师：“别着急，谁说阴道检出精液就能证明插入了？就能证明犯罪既遂了？你看下这张纸，能不能看出什么名堂？”

催律师看了好久，也没看出名堂。

我也不卖关子：“看下阴道拭子的数量。”

“一根，怎么了？”

我有点失望：“亏你还看过我之前那篇文章，那个案子里五根阴道拭子检出精斑最后都没定罪，这里才一根！”

阴道是一个完整的器官，而不是很多人狭隘地理解为“阴道内”，科学的采集方法应该是多根拭子，由外到内分别采集，每根拭子记录详细的采集位置，并分别存放，不可混在一起。因为很多案件被害人不知道嫌疑人有无插入，比如迷奸、醉酒案例，嫌疑人如果辩解只是猥亵了被害人，或者“刚到门口就吐了”（不是段子，很多）；或者就像此案，男女两人各执一词。这种情况下，精斑的具体位置就很重要了！

此案只有一根阴道拭子，又没详细说明提取部位，谁能证明这根拭子是提取自外阴、阴道口、还是阴道内壁、或者是宫颈口呢？还是从外到内一根搞定？王某说射在了被害人小腹，但是精液不会只有一滴是常识，被罩上不是也有两处精斑吗？外阴、阴道口就没可能射到？男人还能控制弹着点不成？

这是一个存在合理性的解释！

听完我的分析，崔律师（男）好似小姑娘遇到了流氓飙车，只剩下默默点头。

而我也暗自神伤，我的车技到底是什么时候变得如此炉火纯青的？我曾经也是青涩的少年啊。

这个案件就此定了基调，往犯罪未遂的方向辩护。

三、与检察官、被害人的多轮沟通和博弈
王某构成犯罪是事实，认罪认罚最好还是做一个，对他比较有利，可以从宽量刑。但是前提是认犯罪未遂，我给经办检察官打电话沟通，也阐明了未遂的辩护意见。（PS：有意见一定要早点提，不要等到开庭，或许可以说服检察官呢，绝大部分检察官还是能够听进意见的。即使不同意，也能知道他不同意的原因，及时改变辩护方向和策略。）

检察官不同意，要认只能认既遂，他认为自己指控犯罪既遂还是有赢面的。
有赢面就是输面，法官采信谁的说法，存在不确定性。这就为后面的博弈留下了空间。

本案除了现场勘验存在证据瑕疵外，还存在别的瑕疵，我们把所有的证据瑕疵都一一列出来，呈给检察官看，来动摇他的意志。

1. 嫌疑人和被害人均声称是对方提出宵夜和开房的，但是本案还有一个唯一的证人，也是被害人的朋友（带被害人来唱K），却证明是被害人提出宵夜和开房的。这就很有意思了。

这就证明被害人也在虚假陈述，她的其他陈述真实性、可信度会大打折扣。

2. 被害人声称案发过程中自己身体上有损伤，但是却没有相应的拍照和鉴定，伤情鉴定在强奸案中是比较重要的，如果有，一般都会取证，但是卷里却没有（分析证据不仅要看有什么，还要看该有却没有什么）。

3. 被害人的职业也是个疑点，我怀疑她是从事特殊职业的。除了她案发当天如此主动之外，还有就是她目前的住处。

惠州淡水，这个老司机可能懂（我只是听闻），2012年之后承接了东莞的部分产业。我专门给检察官打了一个电话，问能否让公安查询一下被害人的职业。我知道不会有用，经办人和公安不可能查，职业也不会作为影响定罪的证据。

但是没关系，暗示的效果还是会产生的。我们的衣着、一言一行、说话内容和语气都会对听者、见者产生暗示效应。比如律师为什么要穿西装？因为会在客户心中产生专业的暗示效应。我们开庭说话要缓慢、自信、沉稳，不仅仅是为了书记员方便记录，还会让听者产生信任感。检察官会不会查被害人的职业不重要，他心里也产生怀疑就够了。

对于被害人，给予赔偿和拿到谅解是第一要务，崔律师动之以情，晓之以理，反复沟通，终于拿到了谅解书。拿到谅解书后，又综合提出本案所有的证据疑点，我们和检察官又进行了一轮沟通。检察官的量刑建议本来是三年六个月，我提出一个大胆的建议：如果我们说服嫌疑人认罪认罚（认未遂不同意，就认既遂），能否改量刑建议为三年，可考虑适用缓刑？

这里有一笔账：

1.如果检方指控既遂，被告人不认罪，量刑建议三年六个月，从辩方角度，如果辩护未遂失败，缓刑的可能性小很多，因为法官一般情况下还是会尊重检察官的量刑建议。

2.法律规定三年及以下才可能适用缓刑。

3.检方指控犯罪既遂如果失败，量刑会在三年以下，但是是实刑。与可能的缓刑相比，辩护未遂成功也不是最优解。

4.我认为有五成的机率能够辩护到未遂，这个概率不算高。

5.如果获得认罪认罚具结书，再加上被害人谅解书，量刑三年是合理的。再考量本案的综合情况（案发原因、被害人虚假陈述等），适用缓刑是可能的。

6. 这里有个背景知识：认罪认罚率是检察院的一个考核指标！（这是一个不合理的指标，但法检两家不合理的指标多的去了。）2019年广州市检察机关的认罪认罚率是65%，非常欢欣鼓舞。结果拿到其它地区一比，马上被吊打！外省有些地区居然能做到变态的100%认罪认罚率！广州受了刺激，骂骂咧咧地回来后，要求各检院提高认罪认罚率！结果2020年提高到了82%！

那么，此案检察官想不想拿到认罪认罚具结书？他肯定是想的，而且不用再冒指控失败的风险，没有可能发生的二审、再审，节省了司法资源，这正是认罪认罚制度的初衷。所以，在结合考虑全案证据和我们的提议之后，他说向领导汇报之后回复我们。

几天之后，检察官回复说可以！

到了这里，崔律师彻底拜服了，火速去会见嫌疑人，说明此事。

我提醒了他两点：1. 和被告人说明争取缓刑不一定会成功，是认罪认罚争取缓刑（失败就是三年），还是辩护犯罪未遂争取三年以下（失败就是三年六个月），让他自己选，我们只提供方案。王某愿意赌一把，争取缓刑。

2. 不要交认罪内容的笔录原件给检察官，先交复印件，待看到具结书时再交原件，稳妥一点。

四、结尾

最后一切顺利，我们也说服了法官，同意适用缓刑。

写在最后的最后，还是希望广大男同胞尊重女性，敬畏法律！

为什么上面这些人会被诬告？讲句难听的话，苍蝇不叮无缝的蛋，还是他们发生了高风险的性行为。

即使我把他们救出来了，他们还是付出了极大的成本：

1）时间成本（上面的案例里，最短的羁押30来天，最长的19个月才救出来。）

2）名誉成本（不可挽回的，身边的人不会因为你拿到胜诉判决就恢复以往对你的看法，典型案例是朱军。）

3）丢掉工作（工作肯定保不住，很多PC的拘留15天就丢掉工作了，何况涉刑。）

4）资金成本（好律师是很贵的，上面这些案例我收的不多，因为前两年我还是默默无名的小律师，但是我的收费标准在不断提升，成功案例越多，律师身价就越高了。）

乌克兰前两年通过了一个相关法律，办事之前必须双方签个协议……

当时看感到搞笑，没想到……

欲练此功，必先自宫

当一件事情你感到防不胜防的时候，就需要把思路逆转过来。例如，凯末尔掌权土耳其以后，发现妇女戴面纱屡禁不止，于是他规定妓女必须戴面纱。结果一下子全国都没人戴面纱了。

所以，既然诬告强奸这种事情无法制止，那我们可以换一个思路。

规定强奸处以死刑或者无期徒刑，并且只要告强奸，男方不能自证清白，就判定成立。也就是说，没有诬告一说，所有的事实除非有反证，一律采信女性说法。但是，有反证的情况下，女方诬告反坐。只要强奸的事情闹到公安，那双方必定有一个人生完蛋。

这样，男方除非有非常过硬的证据，否则不敢同女性发生关系。自然就解决了“男人都是潜在强奸犯”的问题。而男人有这种证据以后，诬告等于找死，自然也就不用担心诬告问题了。