大家认为的「民法精神」是什么呢？ 第1页

如果说民法有什么“精神”的话，两个字：自由。

可能有的朋友玩过Minecraft，一砖一世界，可以随心所欲地用想象力来构建自己的王国。而民法上的主题，搬起权利和义务这两种砖头，也可以按照一定的规则构建出自己的世界，而在这一建造的过程中，有无限种不同的方法来满足或相似或略有不同的需求。

比如说，国际燃油价格瞬息万变，航空公司为了控制风险，八仙过海各显神通。可以通过远期合同，约定在未来以一定价格买入燃油，提前锁定价格；可以订立期权合同，为自己创设在未来一定时期内以特定价格买入的权利（以及不买入的权利），当然，这样的期权比远期合同要多花钱，花钱让交易对手多承担风险。会玩的航空公司，还可以尝试商品掉期合同，直接根据市场上浮动价格和远期固定价格之间的差异来获得收益（或产生损失）简单来说，就是和别人约定，燃油涨价了，你给我钱，反之我给你钱；当然，也可以采取更为间接的对赌手法，采取买入看涨/看跌期权的方式与现货市场对冲，将总成本控制在一定范围内。

这么多种玩法，基本的元素无非就是两种，权利和义务，基本的需求只有一个，控制风险。通过市场上平等主体的合同约定，可以用多种方式设置权利和义务，服务于这一基本需求。

相比于民法的自由，刑法的强制性更强。在很多国家的刑法中，只要剥夺了他人的生命，就算对方是自愿的，比如协助安乐死，依然不能免除刑事责任，刑法对于生命权的保障就是这么绝对，容不得人的自由处分。

而民法就不同了。比方说，我国非著名相声演员于谦老师的父亲欧阳青松先生，在保定有一块地，三面围墙，每面长三十公里。而在欧阳青松先生的地正中间，还有一个别人家的大鸡窝，鸡窝的所有者有时邀请朋友来看鸡，要先坐直升飞机开到鸡窝上空，然后一捏飞机闸线降下来。

有人说，财产权神圣不可侵犯，谁不经许可从于谦父亲的地上过，枪毙五分钟都不嫌多。而学过民法的人也许会说，财产权神圣，所以你要“侵犯”它，必须得多加钱。物权法上有种“地役权”，其中有一种“通行地役权”，也就是为了便利而通过他人土地的权利。鸡窝的主人和于谦的父亲，可以通过协商一致的方式创设地役权，允许来看鸡的客官直接走路过来，并基于土地使用权所有者一定报偿。在这里，财产权依然是神圣的，但不是一成不变，可以在双方的合意之下，在此之上创设新的权利和义务。

我在这里说的自由，不是为所欲为。我合同法的老师曾经问过我们一个问题：我左边的邻居和我右边的邻居签订了一个合同 -- 如果我太太三年之内出轨了，左边的要给右边的一百美金，如果我太太三年之内没出轨，右边的要给左边的一百美金，大家觉得，这样的合同合法吗？

“不合法吧，这是您的隐私啊”

“假设说我是公众人物，我太太一出轨了电视上马上报道”

“这多无聊啊...”

“无聊就不合法了吗？国际上这么多买卖原油期权的，好多就是在打赌中东会不会打仗，为什么能赌打不打仗，不能打赌我太太出不出轨？”

“这会有不好的社会影响吧，要是左边的邻居为了得到一百美金，雇人去引诱师母，这不是败坏社会风气嘛...”

“Bingo！就是这个道理。”

虽然民法的权利义务往往是由私人创设的，但却不可避免地对第三人乃至社会有影响。为什么很多国家不保护高利贷，不允许代孕，不允许一些特殊服务行业的劳务合同，原因正在于此 -- 私人之间的行为具有外部性，私人之间的约定，履行起来会对其他社会成员产生影响，行使个人自由要和公共价值统一起来。

说得老学究一点，就叫“公序良俗”。

我心目中的民法精神，就是这种建立在一定规则下的自由。在不损害他人权利，不危害社会利益的前提下，民法就是每个人都能使用的万能工具，可以用权力和义务这两种原料建造宏伟的宫殿，令人惊叹的奇观，可以九天揽月，可以五洋捉鳖。

我希望，每个人各种各样的诉求，都能在这样的探索和创造中得到实现。